仲裁中的證據(jù)保全的條件和程序

(一)仲裁證據(jù)保全的概念及條件

　　仲裁證據(jù)保全是指在仲裁裁決作出之前，對有可能滅失或以后難以取得的證據(jù)，經(jīng)當事人申請，由法院所采取的對證據(jù)加以保護的一種臨時性的強制措施。證據(jù)保全在仲裁程序中具有重要意義，其可以有效地保護能夠證明仲裁案件的事實證據(jù)，防止證據(jù)被滅失、毀損等情形的發(fā)生。因此，國際上及各個國家在仲裁法或相關(guān)的法律中均規(guī)定有仲裁中證據(jù)保全的條款。我國仲裁法第46條也規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據(jù)保全。仲裁中證據(jù)保全必須符合下列條件：

　　1、證據(jù)有可能滅失的危險。在仲裁程序中，有些證據(jù)如果不能及時收集、保存，就有滅失的可能，在仲裁審理中就無法有效發(fā)揮其作用，如證人因年老、疾病，有可能死亡;作為證據(jù)的物品有腐壞、變質(zhì)或滅失的可能等，因此，證據(jù)有滅失的危險是申請證據(jù)保全的必要條件。

　　2、證據(jù)存在有以后難以取得的情形。有些證據(jù)隨著時間的推移雖不一定有滅失的危險，但存在有可能難以取得的情形。例如證人即將出國留學、定居，就會使證據(jù)在庭審時由于不能及時取得而使案件事實無法得到證明，因此，證據(jù)存在著以后難以取得的情形或因素是申請證據(jù)保全的前提條件。

　　3、申請保全的證據(jù)是決定仲裁案件事實的主要證據(jù)，如果不及時保全將影響仲裁案件的處理。證據(jù)是證明案件事實的根據(jù)，證據(jù)的滅失或者難以取得將使得負有舉證責任的當事人因無法舉證而承擔不利的法律后果。但是，在仲裁實踐中往往對證明案件事實起主要作用或者決定性作用的證據(jù)，在面臨有滅失或者以后難以取得的情形時才可以申請證據(jù)保全。如果證據(jù)不是主要證據(jù)或者對案件事實起決定性證明作用的證據(jù)，或者即使收集不到這些證據(jù)也不會影響案件的審理，就沒有必要申請證據(jù)保全。

　　4、由當事人向仲裁委員會提出證據(jù)保全的申請。按照現(xiàn)行法律的規(guī)定及世界通行的做法，證據(jù)保全必須由仲裁當事人申請，不論仲裁機構(gòu)還是法院都無權(quán)直接采取證據(jù)保全措施。

(二)證據(jù)保全程序

　　1、當事人書面申請。證據(jù)保全程序的啟動，從當事人提出書面的證據(jù)保全申請開始。按照我國仲裁法的規(guī)定，當事人申請證據(jù)保全的。應當向受理仲裁案件的仲裁委員會提出證據(jù)保全申請。

　　2、仲裁機構(gòu)向法院提交當事人的證據(jù)保全申請。我國仲裁法第46條規(guī)定：在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。第68條規(guī)定：涉外仲裁的當事人申請證據(jù)保全的，涉外仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的中級人民法院。

　　3、人民法院審查并作出裁定。人民法院在收到仲裁委員會提交的當事人的證據(jù)保全申請后，經(jīng)審查認為當事人的證據(jù)保全申請有充分理由，確有保全證據(jù)必要，應當及時作出證據(jù)保全的裁定。裁定中應明確：在何時、何地、以何種方法保全何種證據(jù)，存卷保管，以便仲裁庭調(diào)查使用。如果法院經(jīng)審查認為不符合證據(jù)保全條件，即可駁回證據(jù)保全申請，并作出裁定，說明理由，同時通知仲裁委員會和當事人。

　　4、采取保全措施。人民法院在作出證據(jù)保全的裁定后，應當及時采取保全措施。人民法院進行證據(jù)保全時，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。